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何小英

何不秉烛把卷读,小中悟大心方舒; 英华文苑心灵染,姜被之心在玉壶。

 
 
 

日志

 
 

食品安全法解读(第八十四条至第九十条)  

2016-08-22 10:20:03|  分类: 业务版块(食品安 |  标签: |举报 |字号 订阅

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第五章  食品检验

   

第八十四条  【食品检验机构】食品检验机构按照国家有关认证认可的规定取得资质认定后,方可从事食品检验活动。但是,法律另有规定的除外。

食品检验机构的资质认定条件和检验规范,由国务院食品药品监督管理部门规定。

符合本法规定的食品检验机构出具的检验报告具有同等效力。

县级以上人民政府应当整合食品检验资源,实现资源共享。

●条文主旨

本条是关于食品检验机构的规定。

●立法背景

为适应食品安全监管体制改革的需要,本条对原法第57条的规定作了较大幅度修改。

●条文解读

一、食品检验与食品检验机构

食品检验,是对食品原料、辅助材料、成品的质量和安全性进行的检验,包括对食品理化指标、卫生指标、外观特性以及外包装、内包装、标志等进行的检验。食品检验的方法主要有感官检验法和理化检验法。食品检验是保证食品安全,加强食品安全监管的重要技术支撑,是食品安全法律制度中的重要制度之一。

本法在多处规定了食品检验。第一,为了保证食品源头的安全,本法要求食品生产者采购食品原料、食品添加剂、食品相关产品时,必须查验供货者的许可证和产品合格证明文件。对无法提供合格证明文件的食品原料,必须依据食品安全标准进行检验。如果食品生产者没有设立自己的检验机构或者不具备检验能力,应当委托依法设立的食品检验机构进行检验。第二,为了保证成品安全,本法要求食品、食品添加剂和食品相关产品的生产者建立食品出厂检验制度,按照食品安全标准对所生产的食品、食品添加剂和食品相关产品进行检验,检验合格后方可出厂或者销售。第三,食品检验是食品安全监管的技术支撑。本法规定,县级以上人民政府食品药品监督管理部门应当定期或者不定期对生产经营者所生产、销售的食品进行抽检。所抽取的样品应当委托依法设立的食品检验机构进行。检验结论是执法机关对相对人作出行政强制、行政处罚的重要依据。

通过以上可以看出,食品检验机构是承担食品检验的重要力量。2010915日中国国家认证认可监督管理委员会(以下简称国家认监会)发布的《食品检验机构资质认定评审准则》所称的食品检验机构,是指依法设立或者经批准,从事食品检验活动并向社会出具具有证明作用的检验数据和结果的检验机构。

二、对食品检验机构的资质认定

食品检验工作十分重要,且技术性强,需要通过制度来保证食品检验工作的科学性、公正性和客观性。首先要从食品检验机构的资格人手,设立准入门槛,保证检验机构有足够的技术能力、人员配备、场所进行食品检验工作。应当说,在我国目前食品安全形势较为严峻,食品检验机构良莠不齐,市场秩序比较混乱的情况下,对食品检验机构进行资质认定是必要的。因此,本条规定食品检验机构应当按照国家有关认证认可的规定依法取得资质认定后,方可从事食品检验活动。

201085,国家质量监督检验检疫总局(以下简称国家质检总局)发布了《食品检验机构资质认定管理办法》,该办法所称的食品检验机构资质认定,是指依法对食品检验机构的基本条件和能力,是否符合食品安全法律法规的规定以及相关标准或者技术规范要求实施的评价和认定活动。并规定,国家质检总局统一管理食品检验机构资质认定工作。同年9月中国国家认证认可监督管理委员会发布的《食品检验机构资质认定评审准则》规定,国家认证认可监督管理委员会和各省、自治区、直辖市人民政府质量技术监督部门依据本准则对食品检验机构的基本条件和能力实施评价,对符合法律、行政法规规定以及本准则要求的食品检验机构颁发资质认定证书。

必须说明的是,2013314日,第十二届全国人大第一次会议通过了《国务院机构改革和职能转变方案的决定》,其中包括组建国家食品药品监督管理总局(以下简称国家食药总局),将国家质检总局的生产环节食品安全监督管理职责、国家工商行政管理总局的流通环节食品安全监督管理职责,交由新组建的国家食品药品监督管理总局行使,特别强调将工商行政管理、质量技术监督部门相应的检验检测机构划转食品药品监督管理部门。因此,预计国家食药总局会在国家质检总局制定的《食品检验机构资质认定管理办法》的基础上,制定新的食品检验机构资质认定管理办法,并规定由国家食药总局统一管理食品检验机构资质认定工作。

还有一点需要说明的是,本条第一款强调食品检验机构应当按照国家有关认证认可的规定取得资质认定后,方可从事食品检验活动。但是,法律另有规定的除外。所谓“法律另有规定的除外”,例如农产品质量安全法第35条第2款规定:“从事农产品质量安全检测的机构,必须具备相应的检测条件和能力,由省级以上人民政府农业行政主管部门或者其授权的部门考核合格。具体办法由国务院农业行政主管部门制定。”本条没有强调食品检验机构要经过监管部门考核合格,而是要求其具备规定的资质认定条件,由监管部门予以资质认定后即可从事食品检验活动。

三、食品检验机构的资质认定条件

《食品检验机构资质认定管理办法》第8条规定:“食品检验机构应当符合国务院卫生行政部门规定的资质认定条件。”201034日,原卫生部制定了《食品检验机构资质认定条件》。需要说明的是,按照《国务院机构改革和职能转变方案的决定》,新组建的国家卫生和计划生育委员会只负责食品安全风险评估和食品安全标准制定。因此,本条强调,食品检验机构的资质认定条件由国务院食品药品监督管理部门规定。相信在不久的将来,国家食药总局会在原卫生部制定的《食品检验机构资质认定条件》的基础上,制定新的食品检验机构资质认定条件。

根据《食品检验机构资质认定条件》第3条规定,食品检验机构的资质认定条件包括在组织机构、检验能力、质量管理、人员、设施和环境、仪器设备和标准物质等方面应当达到的要求。(1)在组织机构方面,食品检验机构应当是依法设立(注册)或相对独立的检验机构,能够承担法律责任。(2)在检验能力方面,食品检验机构应当具备一项或多项检验能力,如能对某类或多类食品相关食品安全标准所规定的检验项目进行检验,包括物理、化学与全部微生物项目,也包括对食品中添加剂与营养强化剂的检验;又如能对某类或多类食品添加剂相关食品安全标准所规定的检验项目进行检验,包括物理、化学与全部微生物项目,等等。(3)在质量管理方面,食品检验机构应当按照《食品检验工作规范》的要求,建立和实施与其所开展的检验活动相适应的质量管理体系。(4)在人员方面,食品检验机构应当具备与其所开展的检验活动相适应的检验人员和技术管理人员。(5)在设施和环境方面,食品检验机构应当具备固定的检验工作场所以及专用于食品检验活动所需的冷藏和冷冻、数据处理与分析、信息传输设施和设备等工作条件。(6)在仪器设备和标准物质方面,食品检验机构应当配备满足所开展的检验活动必需的仪器设备、样品前处理装置以及标准物质(参考物质)或标准菌()种等。

四、食品检验工作规范

201034,原卫生部制定了《食品检验工作规范》。同样需要说明的是,按照《国务院机构改革和职能转变方案的决定》,新组建的国家卫生和计划生育委员会只负责食品安全风险评估和食品安全标准制定。因此,本条强调,食品检验工作规范由国务院食品药品监督管理部门规定。相信在不久的将来,国家食药总局会在原卫生部制定的《食品检验工作规范》的基础上,制定新的食品检验工作规范。

《食品检验工作规范》共29个条文,核心内容有:()食品检验机构应当符合《食品检验机构资质认定条件》。()食品检验实行食品检验机构与检验人负责制,食品检验机构和检验人对出具的食品检验报告负责,独立承担法律责任。()食品检验机构及其检验人应当尊重科学,恪守职业道德,保证出具的检验数据和结论客观、公正、准确,不得出具虚假或者不实数据和结果的检验报告。()食品检验机构应当按照相关标准、技术规范或委托方的要求进行样品采集、流转、处置等,并保存相关记录。()食品检验机构应当对其所使用的标准检验方法进行验证,保存相关记录。食品检验机构在建立和使用食品检验非标准方法时,应当制定并符合相应程序,对其可靠性负责。()食品检验机构应当公布检验的收费标准、工作流程和期限、异议处理和投诉程序。

五、食品检验报告的效力

《食品检验机构资质认定评审准则》规定,在中华人民共和国境内,对从事向社会出具具有证明作用的数据和结果的食品检验机构资质认定的评审应当遵守本准则。由此规定可以看出,食品检验报告具有证明效力。证明效力主要体现在:一是食品生产经营者委托食品检验机构对原料、成品等进行检验,出具的检验合格证对消费者来说具有证明该产品合格的证明效力。二是食品安全监督管理部门委托食品检验机构对抽检的样品或者可能导致食品安全事故的食品及其原料进行检验,所出具的检验报告是食品安全监督管理部门责令食品生产经营者召回或者进行行政处罚的依据。

我国食品检验机构主要分布在卫生、农业、质检、商务、工商行政管理等部门和粮食、轻工、商业等行业。同时,还有社会力量举办的食品检测技术服务中介机构,如中外合资、合作的食品检测技术服务中介机构在经济发达地区已比较常见,一些大、中型食品生产加工企业也建立了具备一定条件的检测实验室。食品检验机构无论是接受食品生产经营者的委托还是接受执法部门的委托,都是要收取费用的。因此,不排除有的执法部门就委托本系统的食品检验机构进行检验,也不排除存在有的执法部门强令食品生活经营者委托本系统的食品检验机构进行检验的不正当竞争行为。因此,为了杜绝以上不公平竞争的行为,本条第三款规定:符合本法规定的食品检验机构出具的检验报告具有同等效力。

六、对食品检验资源进行整合

我国食品检验机构有官办的也有民办的。而且由于过去对食品安全实行分段式监管,官办的食品检验机构有的是原卫生、食药监部门举办的,有的是农业、质检、商务、工商行政管理等部门举办的。食品安全监管体制调整后,有必要对原隶属于各个监管部门举办的食品检验机构进行整合。2013年的《国务院机构改革和职能转变方案的决定》明确提出,新组建国家食品药品监督管理总局对生产、流通、消费环节的食品安全和药品的安全性、有效性实施统一监督管理。将工商行政管理、质量技术监督部门相应的食品安全监督管理队伍和检验检测机构划转食品药品监督管理部门。目前已有一些地方将原属工商行政管理、质量技术监督部门的食品检验机构划转给食品药品监督管理部门。因此,本条第4款规定:县级以上人民政府应当整合食品检验资源,实现资源共享。

●相关规定

《国务院机构改革和职能转变方案的决定》;《食品检验机构资质认定管理办法》;《食品检验机构资质认定评审准则》;《食品检验机构资质认定条件》;《食品检验工作规范》

 

第八十五条  【食品检验人】食品检验由食品检验机构指定的检验人独立进行。

 检验人应当依照有关法律、法规的规定,并按照食品安全标准和检验规范对食品进行检验,尊重科学,恪守职业道德,保证出具的检验数据和结论客观、公正,不得出具虚假检验报告。

●条文主旨

本条是关于食品检验机构检验人的规定。

●立法背景

检验结论做到客观公正,对于保证食品安全至关重要,也是食品检验工作的基本要求和价值所在。一旦食品检验过程中出现失误,甚至虚假行为,就有可能直接威胁到广大人民群众的身体健康和生命安全,也可能给食品生产企业造成重大损失。本条通过对检验人提出要求,来保证检验结果的客观公正。食品检验人是食品检验的直接执行者,检验人能否严格依法履行职责,对于检验结果的客观公正至关重要。

●条文解读

本条是原法第58条,未作修改。

食品检验是指运用科学的检验技术和方法,对食品安全特性进行测量、检查、试验、计量,并将这些特性与法律、法规、食品安全标准等规定的要求进行比较,以确定食品安全特性与其是否符合的评定活动,是一项科学性、技术性、规范性很强的工作。食品检验是食品安全监督管理的基础,为食品安全监督管理提供科学依据,为防止食品污染,减少食物中毒等食源性疾病发挥积极作用。食品检验是保证食品安全的关键环节,同时也是食品安全监管的重要技术支撑。食品检验对保护企业、消费者的合法权益,维护正常的市场经济秩序等都具有十分重要的意义。良好的食品安全管理需要严格、训练有素、高效、客观公正的食品检验服务。

本条对检验人的具体要求主要分为两个部分,目的都是为了保证检验结果的客观公正。

l款赋于检验人相对独立的检验权。根据该款规定,食品检验必须由检验人进行,食品检验人由食品检验机构指定,检验人进行食品检验时应当独立进行。本款赋予检验人独立的检验权,以防止食品柃验机构不独市所带来的负面影响。这种“独立”,就是要求检验机构及有关单位和个人不能非法干扰检验人依法进行的检验活动,目的是防止检验人在检验过程中受他人干预,以确保食品检验的独立性、客观性、公正性。这种独立性是与检验工作的特点相符合的。食品检验工作是技术性、科学性很强的事务,很多工作需要独立完成。独立检验权也是实行检验人责任制的基础,有了独立检验权才能明确责任承担。

2款对检验人的检验工作提出了要求。检验人应当依照有关法律、法规的规定,并按照食品安全标准和检验规范对食品进行检验,尊重科学,恪守职业道德,保证出具的检验数据和结论客观、公正,不得出具虚假枪验报告。一蝗部门规章对此作了进一步的规定。如2010年国家质检总局颁布的《食品检验机构资质认定管理办法》规定,食品检验机构应当指定检验人独立进行食品检验,与检验业务委托人有利害关系的检验人应当予以回避。食品检验人不得与其食品检验活动所涉及的检验业务委托人存在利益关系;不得参与任何影响其检验判断独立性和公正性的活动。食品检验人应当具备与食品检验活动相适应的检验能力和水平,并符合国家有关食品检验人员资质要求的规定。对检验人最终的要求是保证出具的检验数据和结论客观、公正,不出具虚假的检验报告。虚假检验报告主要是伪造检验结果,包括对未经检验的产品出具检验报告或未经检验的项目出具检验结沦,出具载有虚假、失实的数据和结论的检验报告。如果出具了虚假的检验报告,检验人就要承担相应的法律责任。

●相关规定

《食品检验机构资质认定管理办法》

 

第八十六条  【检验机构与检验人负责制】食品检验实行食品检验机构与检验人负责制。食品检验报告应当加盖食品检验机构公章,并有检验人的签名或者盖章。食品检验机构和检验人对出具的食品检验报告负责。

●条文主旨

本条是关于食品检验机构与检验人共同负责制的规定。

●条文解读

本条是原法第59条,未作修改。

根据本条规定,食品检验实行食品检验机构与榆验人共同负责制。食品检验报告应当加盖食品检验机构公章,并有检验人的签名或者盖章。食品检验机构和检验人对出具的食品检验报告负责。

规定食品检验机构与检验人共同负责,是本法第85条赋予检验人独立检验权的延续,有利于提高检验人的职业地位,发挥其主观能动性,也有利于在食品检验机构和检验人之间形成制约机制,这将有利于促进我国食品检验水平的提高,保证我国食品安全。

 

第八十七条  【监督抽检县级以上人民政府食品药品监督管理部门应当对食品进行定期或者不定期的抽样检验,并依据有关规定公布检验结果,不得免检。进行抽样检验,应当购买抽取的样品,委托符合本法规定的食品检验机构进行检验,并支付相关费用;不得向食品生产经营者收取检验费和其他费用。

●条文主旨

本条是关于监督抽检的规定。

●立法背景

原法第60条为3款,根据过去分段式监管体制的需要,规定县级质量监督、工商管理、食品药品监督管理部门有权进行抽检。为适应食品药品统一监管体制改革的需要,本次修改将原法第603款的内容合并,突出强调县级以上人民政府食品药品监督管理部门有权进行抽检,并将复枪的内容单独规定为第88条。

●条文解读

一、不得实施免检

2008918,在多个属于“国家免检产品”的奶制品被检出含有三聚氰胺,导致许多婴幼儿患肾结石后,国务院办公厅发布《关于废止食品质量免检制度的通知》,决定废止1999125日发布的《国务院关于进一步加强产品质最工作若干问题的决定》(国发[1999]24)中有关食品质量免检制度的内容。同一天,国家质检总局发布第109号令,废止《产品免于质量监督检查管理办法》(国家质量监督检验检疫总局令第9)。至此,实行多年的食品免检制度宣告结束。

免检制度,是指依据《产品免于质量监督检查管理办法》,对符合规定的产品,在三年内免于各级政府部门的质量监督抽查的制度。免检制度始于20世纪90年代,一些地方的技术监督部门对本地连续数年检查合格的产品,在一定时间内免于监督检查。1999年,《国务院关于进一步加强产品质量工作若干问题的决定》,规定“实行免检制度。对产品质量长期稳定、市场占有率高、企业标准达到或严于国家有关标准的,以及国家或省、自治区、直辖市质量技术监督部门连续三次以上抽查合格的产品,可确定为免检产品”,“在一定时间内免于各地区、各部门各种形式的检查”。20003月,原国家质量技术监督局发布《产品免于质量监督检查管理办法》,规定在免检有效期内,各级政府部门以及流通领域均不得对其进行质量监督检查。200112月,国家质检总局颁发新的《产品免于质量监督检查管理办法》,规定免检产品3年内免于各级政府部门的质量监督抽查。

设立免检制度初衷是为了避免重复检查,防止地方利益保护和行业垄断,减轻企业负担,鼓励企业自律保证产品质量。但从实施效果来看,免检食品的安全情况却不令人满意。由于食品直接关系人民群众的身体健康和生命安全以及食品安全问题的重要性、复杂性,故不应当实行免检。政府应当对食品安全进行严格监管,不能让企业在政府免予检验的担保下,生产经营不安全食品,危害人民群众的身体健康生命安全,损害政府的威信。因此,本法明确规定,食品安全监督管理部门对食品不得实施免检。

二、关于食品安全抽样检验制度

本条在否定免检制度的同时,明确规定对食品的检验采取定期或者不定期的抽样检验的方式。抽样检验是对食品安全进行监督检查的一种主要方式。

  ()抽样检验的主体

原法第60条规定县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门履行各自食品安全监督管理职责,有权采取措施,对生产经营的食品进行抽样检验。为r适应食品安全监管体制调整以后的需要,本次修改只赋予县级以上人民政府食品药品监督

管理部门对食品进行定期或者不定期的抽样检验,包括对食品生产、食品销售、餐饮服务活动环节的食品进行抽样检验。20141231日,国家食药总局制定了《食品安全抽样检验管理办法》,自201521日起施行。

 ()抽样检验的方式

食品安全抽样检验包括定期和不定期的抽样检验两种。定期检验主要是指监管部门根据监管工作的需要,作出明确规定和安排,在确定的时间,对食品进行抽样检验。如《产品质量国家监督抽查管理办法》规定,国务院质量监督部门“定期实施的国家监督抽查每季度开展一次”。不定期检验主要是针对特定时期的食品安全形势、消费者和有关组织反映的情况,或者因其他原因需要在定期检验的基础上,不定期地对某一类食品、某一生产经营者的食品、或者某一区域的食品,进行抽样检验。定期检验和不定期检验的最大区别是实施抽样检验的时间是否确定,定期检验一般是常规的工作安排,不定期检验具有一定的灵活性,有利于迅速检查发现问题,及时排除食品安全隐患。

()抽样的范围和对抽取样品的保存

《食品安全抽样检验管理办法》第18条规定,抽样可以从食品生产者的成品库待销产品中或者从食品经营者仓库和用于经营的食品中随机抽取样品,不得由食品生产经营者自行提供样品。抽样数量原则上应当满足检验和复检的要求。

为了保证抽样检验的公正性,关于对所抽取样品的保存,《食品安全抽样检验管理办法》第20条规定,食品安金监督抽检中的样品应当现场封样。复检备份样品应当单独封样,交由承检机构保存。抽样人员应当采取有效的防拆封措施,并由抽样人员、被抽样食品生产经营者签字或者盖章确认。

 ()抽取样品的费用

对食品实施抽样检验,是食品安全监督管理部门代表国家对食品安全进行监督检查的执法行为,其执法过程所需要的有关费用应当由国家财政拨付。所以本条规定,进行抽样检验,应当购买抽取的样品。《食品安全抽样检验管理办法》第16条规定,食品安全监督抽检所抽取样品,应当向食品生产经营者支付费用。

()对抽取的样品进行检验

县级以上人民政府食品药品监督管理部门对抽取的样品,有的凭执法人员的感官就能作出判断,如是否属于腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物等的食品。但对致病性微生物、农药残留、兽药残留、生物毒素、再金属等污染物质以及其他危害人体健康的物质含量是否超过食品安全标准限量的规定,还要送食品检验机构进行检验。所以县级以上人民政府食品药品监督管理部门在执法工作中需要对食品进行检验的,应当委托符合本法规定的食品检验机构进行。

 ()关于检验费用

前文提到,对食品实施抽样检验,是食品安全监督管理部门代表国家对食品安全进行雌督检查的执法行为,其执法过程所需要的有关费用应当由国家财政拨付。所以本条规定,抽样检验,不得向被抽检的食品生产经营者收取检验费和其他费用,而应当由委托的食品药品监督管理部门向受托的食品榆验机构支付费用。如果向被抽检的食品生产经营者收取检验费等费用,不仅会增加被抽检人的负担,而且不利于保证检验结果的客观、公正。

(七)公布检验结果

抽检结果,特别是所抽取的样品经过检验得出不合格检验结论的,事关广大消费者的生命安全和健康,因此,本次修改新增加了一个规定,就是食品药品监督管理部门应当依据有关规定公布检验结果。《食品安全抽样检验管理办法》第41条、第42条规定,国家和省级食品药品监督管理部门应当汇总分析食品安全监督抽检结果,并定期或者不定期组织对外公布。食品药品监督管理部门公布食品安全监督抽检不合格信息,包括被抽检食品名称、规格、生产日期或批号、不合格项目,被抽检食品标称的生产者名称、商标、地址,经营者名称、地址等内容。

●相关规定

《关于废止食品质量免检制度的通知》;《食品安全抽样检验管理办法》

 

第八十八条  【复检】对依照本法规定实施的检验结论有异议的,食品生产经营者可以自收到检验结论之日起七个工作日内向实施抽样检验的食品药品监督管理部门或者其上一级食品药品监督管理部门提出复检申请,由受理复检申请的食品药品监督管理部门在公布的复检机构名录中随机确定复检机构进行复检。复检机构出具的复栓结论为最终检验结论。复检机构与初检机构不得为同一机构。复检机构名录由国务院认证认可监督管理、食品药品监督管理、卫生行政、农业行政等部门共同公布。

采用国家规定的快速检测方法对食用农产品进行抽查检测,被抽查人对检测结果有异议的,可以自收到检测结果时起四小时内申请复检。复检不得采用快速检测方法。

●条文主旨

本条是关于复检的规定。

●立法背景

原法第60条第3款最后一句规定:“对检验结论有异议的,可以依法进行复检。”本条为本次修改所新加,是将原法第60条第3款最后一句的规定具体化。

●条文解读

一、复检的意义

监督抽检不合格的检验结论,是执法机关责令食品生产经营者召回问题食品,或者对食品生产经营者采取行政强制措施或进行行政处罚的依据。《食品安全抽样检验管理办法》第39条规定,食品生产经营者收到监督抽检不合格检验结论后,应当立即采取

封存库存问题食品,暂停生产、销售和使用问题食品,召回问题食品等措施控制食品安全风险,排查问题发生的原因并进行整改,及时向住所地食品药品监督管理部门报告相关处理情况。食品生产经营者不按规定及时履行前款规定义务的,食品药品监督管理部门应当责令其履行。因此,监督抽检不合格的检验结论事关被监督抽检的食品生产经营者的切身利益,为了维护其合法权益,有必要从法律上为其提供救济途径,所以本条规定了复检制度。

二、对一般检验的复检

 ()申请复检的期限

《食品安全抽样检验管理办法》第34条规定,被抽检的食品生产经营者和标称的食品生产者可以自收到食品安全监督抽检不合格检验结论之日起5个工作日内,依照法律规定提出书面复检申请,并说明理由。

在立法过程中,有些食品生产企业提出5个工作日的时间太短。因为企业不能盲目申请复检,有蝼情况下企业需要自己先自行检验一下,在比较有把握的情况下再申请复检,况且产品质量法规定的复检期限是5个自然日,因此建议适当延长。经过研究,《食品安全抽样检验管理办法》规定5个工作日的申请复检期限确实太短,因此本条将申请复检的期限确定为7个工作日。

 ()向谁申请复检

按照《食品安全抽样检验管理办法》第34条、第35条规定,复检申请人可以以向任何有资质的检验机构申请复检,只是第34条第2款原则性地提出“复枪机构与复检申请人存在日常检验业务委托等利害关系的,不得接受复检申请。”复检申请人应当在复检机构司意复检申请之日起3个工作日内向组织开展监督抽检的食品药品监督管理部门提交复检机构名称、资质证明文件、复检申请书、复检机构同意复检申请决定书等材料。

在立法过程中,有些地方的监管部门对以上规定提出了意见。理由是:复检申请人选择复检机构的随意性太大,尽管有“复检机构与复检申请人存在日常检验业务委托等利害关系的,不得接受复检申请”的规定,但往往复检申请人选择的复检机构出具的复检结论会推翻监管部门委托的初检机构出具的检验结论,使监管部门的执法陷入困境。因此,建议借鉴产品质量法和农产品质量安全法的规定,复检申请人应当向实施监督抽查的监管部门或者其上级监管部门提出复检申请。基于此,本条规定:复检申请人向实施抽样检验的食品药品监督管理部门或者其上一级食品药品监督管理部门提出复检申请。

 ()复检机构

为了保证复检的公正性,本条规定,复检机构名录由国务院认证认可监督管理、食品药品监督管理、卫生行政、农业行政等部门共同公布。这意味着并不是任何一家有资质的食品检验机构都可以成为复检机构。

被抽检的食品生产经营者对检验结论有异议的,可以自收到检验结论之日起7个工作日内向实施抽样检验的食品药品临督管理部门或者其上一级食品药品监督管理部门提出复检申请,由受理复检的食品药品监督管理部门在公布的复检机构名录中随机确定复检机构进行复榆。如果非常巧合,随机选择的复检机构是当初的初检机构,则复检机构与初检机构不得为同一机构,受理复检的食品药品监督管理部门只能随机选择另一复检机构。随机确定复检机构,有利于保证复检的公正性。

三、对食用农产品快速检测结果的复检以及对其他食品快速检测结果的复检

农产品质量安全法第36条第2款规定,采用国务院农业行政主管部门会同有关部门认定的快速检测方法进行农产品质量安全监督抽查检测,被抽查人对检测结果有异议的,可以自收到检测结果时起4小时内申请复检。复检不得采用快速检测方法。本次修改食品安全法,按照同家调整食品安全监管体制的要求,将食用农产品的市场销售列入食品安全法的调整范围。因此,食品药晶监督管理部门可以采用国家规定的快速检测方法对进入市场销售的食用农产品进行快速检测。被抽查的食用农产品销售者对监管部门或者其委托的检测机构采用快速检测方法进行检测的结果有异议的,可以自收到检测结果时起4小时内向实施抽查的监管部门或者其上级监管部门申请复检。

本法第112条规定,县级以上人民政府食品药品监督管理部门在食品安全监督管理工作中可以采用国家规定的快速检测方法对食品进行抽查检测。抽查检测结果确定有关食品不符合食品安全标准,被抽查人对检测结果有异议的,可以依照本条的规定,在7个工作日内申请复检。

四、复检结论的效力

本条规定,复检机构出具的复检结论为最终检验结论。所谓“最终检验结论”是指行政机关对相对人作出行政行为的最终依据。如果食品生产经营者对监管部门作出的行政强制、行政处罚不服,有权依法向人民法院提起行政诉讼。法院在审理过程中要对被告行政机关提供的检验结论等证据进行审查,这个检验结论可能不被法院所采信,因此“最终检验结论”只是行政程序中的,而未必是司法程序中的。

需要讨论的问题是:如果初检结论或者快速检测结果表明被抽查的食品或者食用农产品不符合食品安全标准,在被抽查人提出异议并申请复检的情况下,监管部门能否以初检结论或者快速检测结果作为依据,对被抽查人作出行政处罚?本法第112条规定,采用国家规定的快速检测方法对食品进行抽查检测的结果确定有关食品不符合食品安全标准的,可以作为行政处罚的依据。那么,监管部门就可以以这个快速检测结果作出行政处罚吗?

《食品安全抽样检验管理办法》第39条规定:“食品生产经营者收到监督抽检不合格检验结论后,应当立即采取封存库存问题食品,暂停生产、销售和使用问题食品,召回问题食品等措施控制食品安全风险,排查问题发生的原因并进行整改,及时向住所地食品药品监督管理部门报告相关处理情况。食品生产经营者不按规定及时履行前款规定义务的,食品药品监督管理部门应当责令其履行。食品生产经营者在申请复检期间和真实性异议审核期间,不得停止上述义务的履行。”由此规定可以看出,初检结论或者快速检测结果表明被抽查的食品或者食用农产品不符合食品安全标准的,监管部门不能对被抽查人进行罚款等行政处罚。行政法一般理论认为,责令履行、责令召回等不属于行政处罚的种类,因为履行的行为按照法律规定本属于当事人应自觉履行的行为,如果当事人不自觉履行的,监管部门作出责令其履行的决定,没有增加当事人的义务,也没有减损当事人的权利,所以不属于行政处罚的种类。因此,即使初检结论或者快速检测结果表明被抽查的食品或者食用农产品不符合食品安全标准,监管部门也不能以此为依据对被抽查人进行行政处罚。《食品安全抽样检验管理办法》第40条规定,地方食品药品监督管理部门收到监督抽检不合格检验结论后,应当及时对不合格食品及其生产经营者进行调查处理。由此也可以得出一个结论:初检结论或者快速检测结果表明被抽查的食品或者食用农产品不符合食品安全标准,被抽检人提出异议并申请复检的,复检结论作为最终检验结论,监管部门只能以复检结论作为依据对被抽查人进行行政处罚。

●相关规定

《中华人民共和国农产品质量安全法》第36条;《食品安全抽样检验管理办法》

 

第八十九条  【自行检验和委托检验】食品生产企业可以自行对所生产的食品进行检验,也可以委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。

食品行业协会和消费者协会等组织、消费者需要委托食品检验机构对食品进行检验的,应当委托符合本法规定的食品检验机构进行。

●条文主旨

本条是关于自行检验和委托检验的规定。

●立法背景

本条基本是原法第61条规定的内容,只足略作文字修改。

●条文解读

 一、食品生产者自行检验、委托检验

  ()对食品原料的检验

按照本法第50条第l款规定,食品生产者采购食品原料,应当查验供货者的许可证和产品合格证明文件。对无法提供合格证明文件的食品原料,应当依照食品安全标准进行检验,不得采购或者使用不符合食品安全标准的食品原料。因此,对无法提供合格证明文件的食品原料,食品生产者,应当依照食品安全标准自行检验。如果不具备检验能力的,应当委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。

()对食品的出厂检验

本法第52条规定,食品、食品添加剂和食品相关产品的生产者,应当按照食品安全标准对所生产的食品、食品添加剂和食品相关产品进行榆验,检验合格后方可出厂或者销售。以上规定的是强制出厂检验制度,即未经检验或者检验不合格的,不得出厂销售。因此,具备出厂检验能力的企业,可以按要求自行进行出厂检验。不具备产品出厂检验能力的企业,应当委托有资质的检验机构进行出厂检验。

()食品生产者自行检验的能力要求

自行检验需要食品生产者具备棚应检验能力,满足以下要求:(1)有独立行使食品检验并具有质量否决权的内部检验机构;(2)检验机构有健全的产品质量管理制度,包括岗位质量规范、质最责任以及相应的考核办法;(3)检验机构具有相关产品技术标准要求的检验仪器和没备,能满足规定的精度、检测范围要求,且经过计量榆定合格并在有效期内;(4)检验机构有满足检验工作需要的员工数量,检验人员熟悉标准,经培洲考核合格;(5)能科学、公正、准确及时提供检验报告,出具产品质量检验合格证明。符合上述要求并可以完成全部出厂检验项目的企业,可以确定为企业具有检验能力。

()食品生产者委托检验机构进行检验

规模大的食品生产企业一般具备检验能力,但我国的食品,生产企业呈现小和散的特点,多数食品生产企业为中小企业,往往不具备检验能力,有的对某些项目不具备检验能力,如对食品中的污染物质、致病性微生物缺乏检测能力。因此,应当委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。

二、有关社会组织、消费者的委托检验

本条第2款规定,食品行业协会、消费者协会等组织、消费者需要委托食品检验机构对食品进行检验的,应当委托符合本法规定的食品检验机构进行。

食品行业协会一般由食品生产企业、经销企业、原料供应企业及食品机械、包装等相关企业组成,性质属于非营利性社会团体法人。食品行业协会进行行业自律,主动对所属企业生产的食品进行检验,或者对监管部门进行的食品检验结果存有异议,食品行业协会协助企业进行检验的,应当委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。

消费者协会和其他消费者组织是依法成立的对商品和服务进行社会监督的保护消费者合法权益的社会组织。消费者权益保护法规定消费者协会履行的公益性职责之一是受理消费者的投诉,并对投诉事项进行调在、调解。对投诉事项涉及商品和服务质量问题的,可以委托具备资格的鉴定人鉴定,鉴定人应当告知鉴定意见。因此,消费者协会和其他消费者组织叮以对消费者所购买的食品委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。

消费者对自己所购买的食品感到不安全时,也可以委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。如果经过检验得出不符合食品安全标准的结论的,可以作为维权的证据,与食品生产经营者协调解决赔偿问题,或者通过仲裁、诉讼的途径解决纠纷。

●相关规定

《中华人民共和囡消费者中义益保护法》第37   

 

第九十条  【食品添加剂检验】食品添加剂的检验.适用本法有关食品检验的规定。

●条文主旨

本条是关于对食品添加剂检验的规定。

●立法背景

本条为本次修改食品安全法所新加,目的是明确食品添加剂检验所适用的规范。

●条文解读

2013年食品安全监管体制调整之前,食品添加剂作为工业产品对待,由国家质量监督部门负责食品添加剂生产的监督管理工作。食品安全监管体制调整之后,由国家食品药品监督管理部门负责食品添加剂的生产、销售、使用的监督管理工作。

原法第20条只要求对食品和食品相关产品中的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属等污染物质以及其他危害人体健康物质的限量制定食品安全标准。本次修改食品安全法,也要求对食品添加剂中的致病性微生物,农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康物质的限量制定食品安全标准。企业生产的以及市场上销售的食品添加剂是否含有致病性微生物、重金属等危害人体健康的物质,就需要检验。因此,本法第110条规定,县级以上人民政府食品药品监督管理部门有权对生产经营的食品添加剂进行抽样检验。

本法设专章规定了食品检验,为了规范对食品添加剂的检验,因此本条规定:食品添加剂的检验,适用本法有关食品检验的规定。

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